Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
Размещено на http://www.allbest.ru/
Введение
Глава 1. Общие положения наследования по закону в международном частном праве
1.1 Основные понятие наследования по закону
1.2 Коллизионные вопросы наследования по закону
1.3 Наследование по закону с иностранным элементом в Республике Беларусь
Глава 2. Очередность наследников в МЧП
2.1 Круг законных наследников в странах континентального права
2.2 Своеобразие законных наследников в странах анголо-саксонского права
2.3 Очередность наследников в мусульманском праве
Заключение
Список использованных источников
Наследственное право является одной из наиболее консервативных подотраслей гражданского права каждого государства. Оно отражает динамику идеи наследования, неразрывно связанной с идеей собственности. С древнейших времён было известно наследование по закону и по завещанию, которое претерпевало мало изменений в течение многих веков.
Актуальность выбранной темы исследования обусловлена увеличением количества споров, возникающих из наследственных отношений, осложненных иностранным элементом, что объясняется постоянным расширением всесторонних связей между государствами. Иностранный элемент в наследственных правоотношениях может проявляется в том, что наследодатель, все наследники или некоторые из них являются гражданами различных государств, проживают в разных странах, а также, если наследуемое имущество находится в другом государстве. Регулирование таких отношений в большинстве случаев требует выбора применимого права, что достигается посредством использования специальных коллизионных норм, которые являются центральной частью нормативного состава такой специфической отрасли права как международное частное право.
Новые требования перед юридической наукой ставит и современная правоприменительная практика в области наследственных отношений, что вызывает необходимость дальнейшего теоретического осмысления правового регулирования отношений по наследованию.
Тема исследования относится к числу мало изученных. Непосредственно изучением коллизионных вопросов в наследственном праве занимались такие авторы, как А.Л. Рубанов, А.Я. Сивоконь, Лe Ба Донг и др.
На сегодняшний день отдельные проблемы, связанные с коллизионным регулированием наследственных отношений международного характера, изучаются в основном в рамках международного частного права.
Существуют исследования посвящённые в основном изучению отдельных аспектов наследственных отношений в рамках отечественного законодательства (наследование по завещанию, очередности наследования по закону, правовым формам волеизъявления участников наследственных отношений и др.) или сравнительному анализу отечественного и зарубежного законодательства. К их числу относятся работы A.M. Байзигитовой, Я.А. Каминской, О.В. Кутузова, А.С. Михайловой, А.В. Никифорова, Г.Ю. Дорского и т.д.
В то же время в научной литературе отсутствуют комплексные исследования наследования по закону в рамках международного частного права. Актуальность и недостаточная разработанность отдельных вопросов в этой сфере общественных отношений определили выбор цели и задач исследования.
Объектом исследования являются подверженные международному частно-правовому регулированию общественные отношения в области наследования по закону.
Предметом исследования являются правовые категории и явления в конструкции коллизионного регулирования наследования по закону в международном частном праве.
Цель настоящего исследования - рассмотреть особенности наследования по закону в международном частном праве.
Поставленная цель определила следующие задачи исследования:
1) определить основные понятие наследования по закону в МЧП;
2) проанализировать коллизионные вопросы наследования по закону;
3) рассмотреть особенности правового регулирования Наследование по закону с иностранным элементом в Республике Беларусь;
4) охарактеризовать особенности очередности наследников в МЧП.
Теоретическую базу настоящего исследования составили труды таких юристов, как O. Иоффе, Ю.Х. Калмыкова, Покровского, А.А. Рубанова, В.И. Синайского, Е.А. Суханова, В.И. Серебровского, В.А. Тархова, Ю.К. Толстого, Р.О. Халфиной, З.И. Цыбуленко, Б.Б. Черепахина, Т.Д. Чепига, Г.Ф. Шершеневича, В.В. Безбаха, В.Н. Пучинского, Е.А. Васильева, В.П. Звеков, И.А. Зенин, В.С. Козлов, И.И. Лукашук, Г.В. Игнатенко, И.Б. Новицкого, И.С. Перетерского, А.А. Рубанов и др.
При написании работы был использован историко-сравнительный метод научно-исторического исследования, статистический и диалектический методы. В данной работе автор текста считает необходимым опираться на такие принципы научного исследования, как принцип историзма, принцип объективности и ценностный подход.
Наследственное право в объективном смысле - это совокупность норм, регулирующих отношения по переходу имущественных прав и обязанностей, а также личных неимущественных прав умершего к другим лицам .
Под наследственными правоотношениями (или наследованием) - понимается переход имущественных и некоторых личных неимущественных прав умершего лица (наследодателя) к иным лицам (наследникам) на основании и в порядке, установленном действующим гражданским законодательством.
Имущественные и некоторые личные неимущественные права, возникающие или возникшие из юридических отношений, в которые поставило себя лицо, не прекращаются и с его смертью. Они переходят на новое лицо, и, как правило, в том же объеме и качестве, в каком они возникли или должны были возникнуть у умершего лица. То есть новое лицо занимает в юридических отношениях умершего лица такое положение, которое соответствует положению умершего лица, как бы заменяя его.
Наследовании по закону - это наследование на условиях и в порядке, указанных в законе и не измененных наследодателем .
При наследовании по закону воля наследодателя в распределении наследства между наследниками не участвует, а права и обязанности наследодателя переходят к перечисленным в законе наследникам в соответствии с установленной очередностью.
Наследство (наследственная масса, наследственное имущество) - это имущественные и некоторые личные неимущественные права и обязанности наследодателя, которые не прекращаются с его смертью, а как одно целое переходят к наследникам на основании норм наследственного права .
Следует согласиться с Ю.К. Толстым, который помимо имущественных прав и обязанностей к наследству относит права и обязанности с неимущественным содержанием. Так, если унаследованы голосующие акции в акционерном обществе, то к наследнику переходит не только право на получение дивидендов, но и право на участие в управлении делами акционерного общества .
То же самое можно сказать и об авторском праве, в случае, если наследники, например, передают рукопись для опубликования издательству. Тем самым они осуществляют право на использование произведения и извлечения, связанных с этим имущественных выгод, а также разрешают обнародовать произведение путем его опубликования, что говорит об использовании ими личного неимущественного права наследодателя.
Из этого следует, что состав наследства нельзя сводить к одним лишь имущественным правам и обязанностям, а поэтому правильнее вести речь именно о наследстве или о наследственной массе, а не о наследственном имуществе, что, несомненно, сужает круг объектов наследственного правопреемства.
При наследовании по закону воля наследодателя в распределении наследства между наследниками не участвует, а права и обязанности наследодателя переходят к перечисленным в законе наследникам в соответствии с установленной очередностью. Под открытием наследства понимается наступление юридических фактов, с которыми закон связывает возникновение права наследования.
По общему правилу, местом открытия наследства является последнее место жительства наследодателя, то есть место, где он постоянно или преимущественно проживал. Место жительства следует отличать от места пребывания, которым является гостиница, санаторий, дом отдыха, пансионат, кемпинг, туристическая база, больница, другое подобное учреждение, где гражданин проживал временно .
Что касается состава наследственного правоотношения, то его образуют те элементы, из которых это правоотношение складывается. К ним относятся его субъекты, содержание и предмет (объект) .
Субъектами наследственных правоотношений являются наследники
Наследниками могут быть физические лица, указанные в завещании или в законе и находящиеся в живых в день открытия наследства, а также зачатые при жизни наследодателя и родившиеся живыми после открытия наследства дети. Эти лица являются правопреемниками наследодателя. При этом закон не ограничивает круг наследников дееспособностью, по возрасту, отношением к гражданству какой-либо страны.
Наследником может быть и государство. В том случае если отсутствуют наследники по закону и по завещанию, либо никто из наследников не имеет права наследовать, либо все наследники отстранены от наследования, а также если никто из наследников не принял наследства, либо все наследники отказались от наследства без указания, в чью пользу происходит отказ, то имущество умершего будет считаться выморочным и перейдет в порядке наследования по закону в собственность государства.
Наследование по праву представления - это особый порядок призвания к наследованию наследников по закону. Наследники призываются к наследованию по праву представления при условии, что их предок, который был бы призван к наследованию по закону после смерти наследодателя, умер до открытия наследства или одновременно с наследодателем .
Несмотря на то, что наследственные отношения возникают по поводу имущества (в широком смысле этого слова), которое было «создано» наследодателем, возможно с немалой долей его труда и стараний, и в его отсутствии, наследование было бы невозможно, сам наследодатель субъектом наследственного правоотношения не является, поскольку его нет в живых, вследствие чего он лишился правоспособности, а вместе с нею и возможности быть субъектом в каком-либо конкретном правоотношении. Как известно правоспособность физического лица возникает с момента рождения и утрачивается в момент смерти.
Закон допускает призвание к наследованию не только живых граждан, но и тех, кто были зачаты при жизни наследодателя и родились живыми после открытия наследства, то есть уже после смерти наследодателя. В свою очередь юридические факты (события и действия), могут вызвать изменения в субъектном составе. Это и смерть наследника, не успевшего принять наследство, и его отказ от наследства, причем как без указания, так и с указанием лица, в пользу которого происходит отказ, и призвание к наследованию наследников последующих очередей либо под назначенного наследника и многие другие.
Институт недостойных наследников имеется в наследственном праве большинства государств, но основания признания наследников недостойными имеют свои отличия. Если основания, порочащие лицо как наследника, проистекают из его политических, религиозных убеждений, то они должны отбрасываться правоприменительными органами как противоречащие публичному порядку.
Дела, связанные с наследованием по праву представления и по праву наследственной трансмиссии имеют значительный удельный вес среди наследственных дел в сфере международного частного права.
Например, в Англии (также как и в Беларуси) право представления распространяется на внуков, правнуков наследодателя, на детей полнородных и не полнородных братьев и сестер наследодателя (племянников и племянниц), а также на детей полнородных и не полнородных дядей и тетей наследодателя (двоюродных братьев и сестер). Различие в данном случае состоит в том, что в Республики Беларусь полнородные и не полнородные родственники наследодателя являются наследниками одной очереди, а в Англии полнородные родственники наследодателя отстраняют от наследования не полнородных.
Как отмечает А.В. Алешина, в российском законодательстве предусмотрено положение о том, что потомки лиц, признанных недостойными наследниками, не могут наследовать по праву представления .
В наследственных отношениях зачастую может возникнуть ситуация, когда после открытия наследства, призванное к наследованию лицо, не приняв и не отказавшись от его принятия в установленный срок, умрет, право наследования переходит к его собственным наследникам (институт наследственной трансмиссии).
Наследственная трансмиссия не возникает в случае одновременной смерти лиц, имеющих право наследовать друг после друга. В этом случае наследство открывается после смерти каждого из них.
Наследственную трансмиссию следует отличать от тех случаев, когда наследник, призванный к наследованию, успел принять наследство (путем подачи нотариусу соответствующего заявления либо фактически, например, проживал совместно с наследодателем и вступил во владение и пользование его имуществом), но сам умер не оформив своего права на него (не получив свидетельство о праве на наследство). При этом наследственное имущество уже считается принадлежавшим данному наследнику и после его смерти к его наследникам переходит не право на принятие наследства, а само наследственное имущество.
Среди наследников по закону выделяется особая категория наследников, за которыми независимо от содержания завещания наследодателя закрепляется определенная доля в наследстве. Эта доля получила название обязательная, поскольку определенные наследники, за исключением недостойных, не могут быть лишены права наследования. К таким лицам относят несовершеннолетних и нетрудоспособных детей наследодателя, нетрудоспособных супругов и родителей, а также нетрудоспособных иждивенцев наследодателя.
В международной форме коллизионный метод реализуется посредством закрепления специальных норм по наследованию в международных договорах, чаще всего - в договорах о правовой помощи.
Перечень универсальных международных соглашений по вопросам наследования невелик. К ним можно отнести Гаагскую конвенцию о коллизии законов, касающихся формы завещательных распоряжений 1961 г. , Гаагскую конвенцию относительно международного управления имуществом умерших лиц 1973 г. , Гаагскую конвенцию о праве, применимом к имуществу, распоряжение которым осуществляется на началах доверительной собственности, и о его признании 1985 г. , Гаагскую конвенцию о праве, подлежащем применению к наследованию недвижимого имущества 1989 г.
Благодаря коллизионным нормам международное частное право выделилось в самостоятельную область права, находящуюся в национальной системе права отдельного государства. Однако коллизионные нормы ограничиваются лишь указанием на тот правопорядок, в котором следует искать ответы применительно к возникшим отношениям. В то же время право каждого государства состоит из материальных норм, т. е. норм, в которых содержится ответ на вопрос, какие правовые последствия возникают в связи с тем или иным юридическим фактом.
Таким образом, целью коллизионной нормы является нахождение правопорядка, при помощи которого отношение было бы урегулировано наиболее справедливо и эффективно. Каждая коллизионная норма состоит из двух частей. Первая ее часть называется объемом -- в этой части коллизионной нормы говорится о соответствующем правоотношении, к которому она применима. Вторая часть коллизионной нормы носит условное название коллизионной привязки -- это указание на закон (правовую систему), который подлежит применению к данному виду отношений.
Правовая природа наследования в различных правовых системах трактуется по-разному. В странах, принадлежащих к романо-германской правовой системе, наследование понимается как универсальное правопреемство, то есть переход к наследникам прав и обязанностей наследодателя в неизменном виде как единое целое и в один и тот же момент. Для стран англо-американской системы права характерно не преемство в правах и обязанностях, а ликвидация имущества наследодателя, в процессе которой осуществляется сбор причитавшихся ему долгов, оплата его долгов и т.д. Наследники имеют право на чистый остаток.
Наследование по закону имеет место тогда, когда завещание отсутствует, отменено завещателем, признано недействительным или согласно завещанию наследуется определенная часть наследственной массы, а также, в случае, когда существуют лица, имеющие право на обязательную долю в наследстве и, если наследник по завещанию отказался от наследства и т.д.
Наследование по закону также имеет место в случае, если наследник по завещанию отказался от наследства либо был признан недостойным наследником.
Дееспособность всех категорий наследников по закону не имеет никакого значения. В отличие от наследования по завещанию наследовать по закону могут только граждане, а юридические лица, различные международные организации и т.д. к наследованию по закону призываться не могут. Исключением является государство, которое наследует выморочное имущество, т.е. имущество, оставшееся по каким-либо причинам без наследников .
В коллизионном праве большинства стран единственным или основным статутом наследования является личный закон наследодателя - закон страны его гражданства или домицилия. Статут наследования (lexsuccessionis) определяет решение как общих вопросов наследования (основания перехода имущества по наследству, состав наследства, условия открытия наследства, круг лиц и др.), так и специальных вопросов, касающихся наследования по определенным основаниям: на основании закона, по завещанию, в порядке наследственного договора и т.д. Статутом наследования определяются как общие правила наследования, так и специальные правила о наследовании отдельных видов имущества - земли, банковских вкладов, исключительных прав и т.д.
Когда отдельные вопросы наследования неодинаково закреплены в праве различных государств, возникают коллизии законодательств в области наследственного права. Например, в процессе наследования по закону возникают коллизии, связанные с определением круга законных наследников, их очередности. В других странах круг наследников может быть более широким или более узким, может не быть деления наследников на очереди.
Еще одну группу составляют коллизионные ситуации, появляющиеся из-за различий, которые существуют в сфере внутригосударственного правового регулирования наследования движимого и недвижимого имущества. Коллизионные явления возникают и в момент перехода наследственного имущества по праву представления и по праву наследственной трансмиссии.
Решение этих проблем требует ответа на вопросы о праве, которое подлежит применению. При решении коллизионных вопросов наследования в мировой практике чаще всего используются следующие коллизионные привязки: личный закон наследодателя (его гражданство или домицилий); закон места нахождения наследственного имущества; закон места смерти наследодателя.
Открытие наследства представляет собой юридический факт, в силу которого возникают наследственные правоотношения. В большинстве стран мира такими юридическими фактами являются смерть гражданина или объявление судом гражданина умершим.
В праве стран континентальной Европы временем открытия наследства является день, когда гражданин фактически умер, тогда как в США применяется понятие не «день открытия наследства», а «момент открытия наследства», т.е. день, час и минута.
В праве Европы и России, при определении времени открытия наследства не учитывается тот временной разрыв, который может быть между смертями, последовавшими друг за другом, но в один и тот же день. Иными словами, разница во времени, исчисляемая часами и минутами, когда она имела место в пределах одного и того же дня, при определении момента смерти во внимание не принимается. При таком подходе может быть и так, что лица, которые умерли один в 23 ч. 55 мин., а другой в 00 ч. 05 мин. следующего дня, будут считаться умершими не в один день и будут наследовать после друг друга, а лица, между смертями которых куда больший временной разрыв, - умершими в один день и к наследованию после друг друга не призываются
Имущество умершего по праву наследования переходит к государству, если нет наследников ни по закону, ни по завещанию, либо ни один из наследников не принял наследства, либо все наследники лишены завещателем наследства. Согласно российскому законодательству выморочное имущество переходит к государству как наследнику. Почти во всех зарубежных странах предусмотрено, что имущество в подобных случаях поступает в казну, однако в некоторых из них, например во Франции, Австрии, США, имущество переходит государству не "по праву наследования", а "на правах оккупации" - как оставшееся без наследников бесхозяйное имущество. Обращение к праву "оккупации" влечет поступление бесхозяйного имущества в казну государства, на территории которого оно находится, исключая тем самым передачу его иностранному государству, претендующему на это имущество по праву наследования. Если же законодательство, к которому отсылает коллизионная норма, рассматривает переход имущества к государству как наследование, имущество переходит к государству, праву которого подчинено наследование .
Так, в США, Австралии, Великобритании и других странах англосаксонской системы для недвижимого имущества действует закон места нахождения вещи, а для движимого наследственного имущества - закон места жительства наследодателя.
Для романо-германской системы более распространенной является коллизионная привязка к праву страны гражданства наследодателя (статут наследования). Например, абз. 1 ст. 25 Вводного закона к Германскому гражданскому уложению устанавливает принцип гражданства наследодателя в момент смерти как для движимого, так и для недвижимого имущества. Такое положение характерно для Испании, Греции, Италии и некоторых других стран .
Подводя итог можно говорить о том, что во всех случаях наследование с иностранным элементом будет определяться правом, подлежащим применению либо в силу коллизионных норм внутреннего законодательства того или иного государства, либо в силу правил международного соглашения. Так, в договорах о правовой помощи, заключенных с другими странами, установлено, что право наследования движимого имущества регулируется законодательством той договаривающейся стороны, гражданином которой был наследодатель в момент своей смерти, а право наследования недвижимого имущества - законодательством той стороны, на территории которой находится имущество.
Наиболее распространёнными критериями коллизионных привязок в сфере наследования по закону являются: закон гражданства наследодателя; закон последнего места жительства; закон обычного (основного) места пребывания; закон места нахождения имущества; закон национального режима.
Следует выделить следующие группы коллизионных формул-привязок в сфере регулирования наследования с иностранным элементом:
· коллизионное регулирование наследования осуществляется на началах сочетания принципов территориальности и гражданства, что включает в себя следующие компоненты;
· наследование имущества граждан по принципу гражданства;
· наследование имущества, находящегося на территории государства, по законам этого государства;
· наследование имущества иностранцев по закону последнего места жительства наследодателя;
· критерий гражданства наследодателя. К таким странам относятся Германия, Австрия, Швеция, Япония, Греция, Сирия, Португалия и некоторые другие;
· критерий закон последнего места жительства наследодателя, исходя из того, что жизнь современного человека повышает его мобильность, способность менять место жительства и место пребывания. Отсюда презумпция, что в последнем месте жительства наследодателя находится его основное движимое имущество (Россия, Республика Беларусь, Франция, Великобритания, Румыния, Бельгия, Швейцария, США, Китай и др.)
Ни один из критериев коллизионных привязок не является универсальным и не обеспечивает единства права, подлежащего применению в отношении наследования, отслонённого иностранным элементом.
Во многих странах мира предусматривается возможность прямо или косвенно подчинить наследование недвижимости национальному праву, независимо от используемой в международном частном праве соответствующего государства коллизионной привязки.
Причём это характерно также для тех стран, которые не используют в национальном гражданском праве деление вещей на движимые и недвижимые.
В соответствии со ст.1093 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК )право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо осложненным иным иностранным элементом, определяется на основании Конституции Республики Беларусь, ГК, иных законодательных актов, международных договоров Республики Беларусь и непротиворечащих законодательству Республики Беларусь международных обычаев. Если невозможно определить право, подлежащее применению, применяется право, наиболее тесно связанное с гражданско-правовыми отношениями, осложненными иностранным элементом.
Нормы национального наследственного права сосредоточены в пяти главах ГК (гл. 69-73 (ст. 1031-1092) ). К специальным актам в этой сфере относятся: Закон Республики Беларусь «О нотариате и нотариальной деятельности» ; постановление Пленума Верховного Суда Республики Беларусь «О некоторых вопросах применения судами законодательства о наследовании» . В Главе 75 «Коллизионные нормы» ГК вопросам наследования с иностранным элементом посвящено три статьи в параграфе 8 (ст.1133-1135) .
Проблемы наследственных отношений с иностранным элементом, в которых участвуют белорусские граждане, могут быть решены с помощью механизмов правовой помощи. В договорах о правовой помощи есть соответствующие положения. В частности, часть пятая Кишинёвской конвенции 2002 г. «Наследование» (ст. 47-53) подробно регулирует наследственные отношения между лицами государств-участников .
Республика Беларусь не участвует в Гаагских конвенциях по вопросам наследственных отношений с иностранным элементом.
В некоторых договорах о правовой помощи правила компетенции дифференцируются в зависимости от того, осуществляется наследование по закону или по завещанию. В Республике Беларусь и зарубежных странах наследование возможно как по закону, так и по завещанию. При этом наследование по закону имеет место, когда завещание отсутствует либо определяет судьбу не всего наследства, а также в иных случаях, установленных ГК и принятыми в соответствии с ним иными актами законодательства.
Коллизии наследования в Республике Беларусь решаются на основании ст. 1133 Гражданского кодекса Республики Беларусь, согласно которой отношения по наследованию определяются по праву той страны, где наследодатель имел последнее постоянное место жительства. Отступление от нее возможно, если наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится это имущество, а наследование имущества, которое зарегистрировано в Республике Беларусь, регулируется по белорусскому праву(ст. 1134 Гражданского кодекса Республики Беларусь).
Белорусское законодательство не устанавливает каких-либо ограничений в отношении получения белорусскими гражданами наследства из-за границы. Защита наследственных прав белорусских граждан за рубежом возложена на консулов и регулируется положениями консульских конвенций. Белорусские граждане имеют право на получение наследственного имущества, если наследование открывается за рубежом. Право наследования возникает на основе иностранного закона, соответственно, белорусские граждане признаются наследниками по праву того государства, которое применяется к наследственному статуту.
Право белорусских граждан выступать наследниками определенной очереди при наследовании по закону и на получение наследственной доли в случае открытия наследства за границей определяется по закону иностранного государства и ни в какой степени не может зависеть от установлений белорусского законодательства.
Согласно статья 1056. Гражданского кодекса Республики Беларусь:
1. Наследники по закону призываются к наследованию в порядке очередности, предусмотренной статьями 1057 -- 1063 ГК.
Наследники одной очереди наследуют в равных долях, за исключением наследников, наследующих по праву представления (статья 1062).
2. При наследовании по закону усыновленный и его потомство, с одной стороны, и усыновитель и его родственники -- с другой, в полной мере приравниваются к родственникам по происхождению (кровным родственникам).
3. Усыновленный и его потомство не наследуют по закону после смерти родителей усыновленного и других его родственников по происхождению, а родители усыновленного и другие его родственники по происхождению не наследуют по закону после смерти усыновленного и его потомства, за исключением случаев.
4. В случаях, когда в соответствии с Кодексом о браке и семье Республики Беларусь усыновленный по решению суда сохраняет права и обязанности по отношению к одному из родителей и другим родственникам по происхождению, усыновленный и его потомство наследуют по закону после смерти этих родственников, а последние наследуют по закону после смерти усыновленного и его потомства.
5. Наследники по закону каждой последующей очереди получают право на наследование в случае отсутствия наследников предыдущей очереди, устранения их от наследства, непринятия ими наследства либо отказа от него.
6. Правила ГК об очередности призвания наследников по закону к наследованию и о размере их долей в наследстве могут быть изменены нотариально удостоверенным соглашением заинтересованных наследников, заключенным после открытия наследства. Такое соглашение не должно затрагивать прав не участвующих в нем наследников, а также наследников, имеющих право на обязательную долю.
Наследственные права иностранных граждан в Беларуси в отношении самой способности получить иностранным гражданином наследство не отличаются от прав на наследование граждан Республики Беларусь. Никаких ограничений гражданской правоспособности иностранных граждан в области наследования не существует. Они могут, как осуществить свои права в получении наследства, так и распорядиться своим имуществом в Беларуси на случай смерти. Лицо любого гражданства согласно внутреннему законодательству Республики Беларусь вправе завещать любому лицу и любого гражданства своё движимое и недвижимое имущество, аналогично лицо любого гражданства, так же как и гражданин Республики Беларусь имеет право наследовать оставшееся в Беларуси имущество.
В Республике Беларусь и странах СНГ право на принятие наследства может быть реализовано двумя способами: формальным и фактическим.
При принятии наследства с иностранным элементом надо учитывать, что сроки принятия наследства в разных странах отличаются. Для стран СНГ характерен 6 месячный срок для принятия наследства и отказа от него.
Консульский устав Республики Беларусь, утвержденный Указом Президента Республики Беларусь от 19.02.1996 г. (ред. от 20 июня 2014 г) в числе основных задач консульских учреждений предусматривает осуществление в пределах своей компетенции функций в отношении наследства (наследственных прав белорусских граждан) с соблюдением законодательства страны пребывания .
Консул принимает меры по охране наследственного имущества, оставшегося после смерти гражданина Республики Беларусь за границей. Если такое имущество полностью или частично состоит из скоропортящихся предметов, а также при чрезмерной стоимости их хранения консул имеет право продать это имущество и направить полученные деньги по принадлежности.
Консул незамедлительно сообщает Министерству иностранных дел Республики Беларусь все известные ему сведения о наследстве, открывшемся в пользу граждан Республики Беларусь, и о возможных наследниках.
Консул имеет право принимать наследственное имущество для передачи наследникам, находящимся в Республике Беларусь, может принимать на хранение деньги, ценности, ценные бумаги и документы, принадлежащие гражданам Республики Беларусь .
Консул имеет право представлять граждан своей страны без особой доверенности, в том числе и по наследственным делам, в стране пребывания, если граждане отсутствуют и не поручали ведения своего дела какому-нибудь лицу.
Консул выполняет другие функции, касающихся наследования: он принимает меры к охране наследственного имущества, выдает свидетельства о праве наследования, принимает меры по охране наследственного имущества, находящегося на территории его консульского округа или в целом государства пребывания.
Имущество белорусского гражданина, умершего за границей, при отсутствии наследников, называется выморочным. Оно признается таковым, если у умершего гражданина нет наследников по закону, и по каким-то причинам не было составлено завещание, или завещание составлено, но было признано недействительным. По белорусским законам в этих случаях имущество переходит к государству как наследнику.
Вопрос о судьбе выморочного имущества решается в договорах о правовой помощи, заключенных с рядом государств. Согласно этим договорам, чаще всего выморочное движимое имущество передается государству, гражданином которого к моменту смерти являлся наследодатель, а выморочное недвижимое имущество переходит в собственность государства, на территории которого оно находится.
Минская конвенция 1993 г. (ст. 46) и Кишиневская конвенция 2002 г. (ст. 49) предусматривают следующее правило: если по законодательству страны, подлежащему применению при наследовании, наследником является государство, то движимое наследственное имущество переходит государству, гражданином которого является наследодатель в момент смерти, а недвижимое - государству, на территории которого оно находится.
Таким образом, в случае осложнения наследственных отношений иностранным элементом их регулирование осуществляется материально-правовыми и коллизионными нормами. В первую очередь применению подлежат нормы международных договоров, в которых участвует Республика Беларусь, и потом, субсидиарно - нормы национального законодательства нашей страны.
Подводя итог данной главы можно сделать следующие выводы.
Основным источником регулирования вопросов наследования с иностранным элементом в современных условиях является национальное законодательство государств, универсальные международные конвенции в области наследования и двухсторонние международные договора. Ученые выделяют три вида иностранного элемента: субъект, объект и юридический факт.
Иностранный элемент в наследственных отношениях проявляется в том, что наследодатель, все наследники или некоторые из них могут быть гражданами различных государств, проживать в разных странах, а также наследуемое имущество может находиться в разных государствах.
При определении статута наследования коллизионная норма может отсылать к праву страны последнего места жительства наследодателя, страны местонахождения наследственного имущества, страны гражданства наследодателя.
Глава 2 . Очередность наследников в МЧП
Наследственное право разных государств имеет существенные отличия, связанные со спецификой формирования наследственных отношении, на которые оказывали влияние национальные, религиозные и правовые особенности конкретного государства. Мировые правовые системы традиционно делятся на континентальную и англосаксонскую системы права (которую также называют англо-американской или системой общего права). В первую систему права включаются страны континентальной Европы (Германия, Франция, Италия, Швейцария, Польша и др.). Во вторую -- Англия, США Канада, Австралия и ряд других стран, в которых наследственные отношения регулируются, помимо законов, и судебными прецедентами .
Зачастую наследственное законодательство континентальной Европы делится на романскую и германскую системы. К романской системе относят в первую очередь наследственное право Франции, которое оказало непосредственное влияние на законотворческий процесс в Италии, Бельгии и некоторых других, в том числе неевропейских, странах (преимущественно бывших латиноамериканских и африканских колониях). Германскую правовую ветвь возглавляет право Федеративной Республики Германии, которое сохранило обычаи, действовавшие до рецепции в области наследования .
Во Франции очередность призвания к наследованию зависит от близости кровного родства к наследодателю. По этому показателю все возможные наследники подразделяются на «разряды»(или, как в российском законодательстве - «очереди»). К первому разряду относятся нисходящие наследники (дети, внуки, правнуки и т. д.). Второй разряд - родители наследодателя и их нисходящие (т. е. братья, сестры, племянники наследодателя и т. д.). В третьем разряде доказываются восходящие родственники (кроме родителей), т. е. дед, бабка, прадед и прабабка ит. д. К заключительному, четвертому, разряду отнесены боковые родственники вплоть до 6-йстепени родства (двоюродные братья и сестры, тетки, дяди и пр.) .
Французскому праву известно понятие "права представления", однако не только для внуков и правнуков наследодателя, но, кроме того, и для племянников и иных нисходящих родственников братьев и сестер.
Во Франции очередность призвания к наследованию зависит от близости кровного родства к наследодателю. По этому показателю все возможные наследники подразделяются на «разряды»(или, как в российском законодательстве - «очереди»). К первому разряду относятся нисходящие наследники (дети, внуки, правнуки и т. д.). Второй разряд - родители наследодателя и их нисходящие (т. е. братья, сестры, племянники наследодателя и т. д.). В третьем разряде оказываются восходящие родственники (кроме родителей), т. е. дед, бабка, прадед и прабабка ит. д. К заключительному, четвертому, разряду отнесены боковые родственники вплоть до 6-йстепени родства (двоюродные братья и сестры, тетки, дяди и пр.) .
В Германии и Швейцарии очередность призвания лиц к наследованию устанавливаются по парантеллам. Система парантелл исторически восходит к Модальному праву Германии. Парантеллу составлял восходящий родственник наследодателя вместе со своими нисходящими (например, отец наследодателя, братья и сестры наследодателя, племянники наследодателя, внучатые племянники наследодателя и т.д.). Система парантелл представлена правом ФРГ, Австрии, Швейцарии .
Следует указать, что сам термин «парантелла» немецкому законодателю неизвестен, вместо него употребляется термин «очередь» (Ordnung). В германском праве наследники распределяются по очередям-парантеллам следующим образом (§ 1924-1931 ГГУ): первая парантелла -- потомки наследодателя; вторая парантелла -- родители наследодателя и их потомки: третья парантелла -- дед и бабка наследодателя и их нисходящие родственники; четвертая парантелла -- прадеды, прабабки наследодателя и их нисходящие родственники; пятая и следующие парантеллы -- прапрадеды и прапрабабки наследодателя и их нисходящие родственники. Закон не устанавливает препятствий к формированию и дальнейшего числа парантелл. Каждая парантелла призывается к наследованию лишь при отсутствии родственников предшествующей парантеллы.
Законодательство ФРГ не ограничивает число парантелл, призываемых к наследованию, в результате чего наследниками по закону могут стать самые дальние родственники. В отличие от этого, в Швейцарии круг наследников по закону ограничен первыми тремя парантеллами. Родственники, входящие в состав четвертой парантеллы (прадеды, прабабки и их нисходящие), получают лишь узуфрукт на имущество наследодателя. Право собственности на имущество в этом случае переходит к государству Переживший супруг пользуется в Германии и Швейцарии значительно более широкими наследственными правами, чем во Франции. Не будучи включен ни в одну из парантелл, он тем не менее призывается к наследованию наряду с родственниками, входящими в состав первых трех парантелл, устраняя от наследования всех остальных. Если переживший супруг призывается к наследованию вместе с первой парантеллой, то он имеет право на четверть имущества, со второй парантеллой -- на половину в ФРГ и на четверть в Швейцарии; с третьей парантеллой -- на половину имущества. В Швейцарии переживший супруг может выбрать между правом собственности на указанную часть имущества и узуфруктом на имущество в большом размере Узуфрукт может быть превращен в пожизненную ренту .
Закон Болгарии о наследовании включает в круг наследников по закону всех родственников по прямой линии и до шестой степени родства по боковой. Наследники призываются к наследованию в порядке, установленном законом. Это в первую очередь дети наследодателя, а при их отсутствии - их нисходящие. Родители наследодателя призываются к наследованию при отсутствии нисходящих родственников. Если после смерти наследодателя остались только восходящие родственники второй или более отдаленных степеней, то они и призываются к наследованию. Следующая очередь наследников - братья и сестры. Если не осталось восходящих родственников второй или более отдаленной степени, братьев и сестер либо нисходящих родственников, к наследованию призываются родственники по боковой линии до шестой степени родства включительно. При этом более близкий по степени родства наследник исключает наследника более отдаленной степени родства. Переживший супруг наследует вместе с той очередью наследников, которая призывается к наследованию .
Система очередности призвания наследников к наследованию по закону, аналогичная болгарской, установлена и в других законодательных системах. Согласно ст. 931 ГК Польши в первую очередь к наследованию призываются дети наследодателя и переживший супруг; при отсутствии нисходящих родственников наследодателя наследуют супруг, родители, братья и сестры наследодателя; если нет нисходящих родственников, родителей, братьев и сестер и их нисходящих, все имущество наследует супруг; при отсутствии нисходящих родственников наследодателя и супруга наследниками являются родители, братья и сестры и их нисходящие родственники. При наличии детей супруг наследует не менее 1/4 наследственной массы. Единственным наследником супруг признается только в случае, когда отсутствуют нисходящие наследодателя, его родители, братья и сестры .
Весьма существенно отличается регулирование вопросов перехода наследственного имущества и ответственности по долгам наследодателя законодательством западных стран континентальной Европы по сравнению с англо-американским правом.
Переход права собственности на наследственное имущество от наследодателя к наследнику происходит в ФРГ, Швейцарии и Франции в момент смерти и непосредственно (минуя промежуточные звенья). При этом никаких действий по принятию наследства наследнику совершать не надо. По французскому праву отказ от наследства может быть совершен в течение максимального давностного срока (30 лет) путем подачи заявления, регистрируемого в канцелярии суда. Допускается отказ от наследства в пределах конкретного срока и законодательством ФРГ и Швейцарии .
В странах континентальной Европы вопрос решается, по общему правилу, иначе: ответственность наследников перед кредиторами наследодателя не ограничена, т. е. действует и за пределами актива наследственного имущества.
Однако такой ответственности можно и избежать. Так, во Франции наследник будет отвечать по долгам наследодателя только в рамках актива, если примет наследство с условием составления описи имущества. Лица, получающие наследство в ФРГ, могут требовать установления так называемого управления наследством либо открытия конкурса. Не вдаваясь в подробности можно сказать, что оба этих способа гарантируют наследникам ответственность только в пределах актива .
В Швейцарии также возможно применение двух способов: либо как и во Франции, принятие наследства с условием составления описи наследственной массы, либо проведения ее ликвидации с погашением за счет вырученных средств долгов и передачей оставшейся суммы наследникам.
Если по белорусскому законодательству ответственность наследников всегда долевая (во Франции - так же), то в ФРГ и Швейцарии, как правило, солидарная. наследование международный частный беларусь
В зарубежном праве наследственные права детей умершего регламентируются несколько иначе. В частности, французское законодательство вплоть до последнего времени существенно ограничивало наследственные права детей, рожденных вне брака. Так, до принятия Закона от 3 января 1972 г. N 72-3 внебрачный ребенок мог претендовать на наследство лишь после определенной линии - отца, матери, своих братьев и сестер. Считалось, что он не имеет ни деда, ни бабушки, ни дяди, ни тети, ни племянниц и т.д. Внебрачный ребенок, происходящий от супружеской измены, вообще не мог претендовать на наследство после своих отца и матери. Закон предоставлял ему лишь алименты, которых он не мог к тому же истребовать, если отец или мать обучили его какому-либо ремеслу. С принятием Закона 1972 г. внебрачные дети были приравнены к детям, рожденным в браке, в отношении наследства отца, матери, других восходящих родственников, а также братьев и сестер .
Наконец, существенные изменения в аспекте имущественных прав внебрачных детей были внесены в ФГК Законом от 4 июля 2005 г. N 2005-759, вступившим в силу 1 июля 2006 г. В соответствии со ст. 309 ФГК, в редакции упомянутого Закона, "все дети, чье происхождение законным образом установлено, имеют в отношениях со своим отцом и своей матерью одинаковые права и обязанности. Они становятся членами семьи каждого из родителей". При этом согласно ст. 310.1 ФГК происхождение устанавливается в силу закона, в силу добровольного признания гражданского состояния ребенка или ввиду признания его общественностью, подтвержденного специальным актом. Оно может быть также установлено по решению суда .
В отношении усыновленных детей французский закон устанавливает прежде всего, что усыновленный перестает принадлежать к семье своих кровных родственников, кроме случаев, когда один супруг усыновляет ребенка другого супруга (ст. 356 ФГК). Следовательно, усыновленный ребенок не имеет права наследовать после своих кровных родственников.
В германском праве уравнивание наследственных прав внебрачных детей и детей, рожденных в браке, также получило законодательное закрепление сравнительно недавно - после принятия в 1997 г. специального Закона "О наследственном равноправии" (усыновленные дети были уравнены в правах с законнорожденными в 1977 г.). До вступления в силу этого акта наследование внебрачными детьми имело некоторые особенности .
Так, внебрачный ребенок, которому исполнился 21 год, но не исполнилось 27 лет, имел право потребовать от отца предварительной денежной компенсации наследства. Сумма компенсации составляла тройной размер содержания, которое отец должен был в среднем выплачивать своему ребенку ежегодно за последние пять лет, когда ребенок имел право на полное содержание. Если отец в силу своих профессиональных возможностей, имущественного положения и с учетом иных своих обязательств не был в состоянии выплатить ребенку причитающуюся сумму или если таковая являлась весьма незначительной для ребенка, то размеры компенсации должны были составлять приемлемую сумму - не менее однократного и не более двенадцатикратного размера денежного содержания. Эти требования погашались истечением срока давности в три года после того, как ребенку исполнится 27 лет. Указанные положения сохраняют свое действие и после вступления в силу Закона "О наследственном равноправии" в случаях, если наследодатель умер до 1 апреля 1998 г. или до этого времени компенсация наследства не была полностью выплачена .
По степени близости к наследодателю с его нисходящими конкурирует переживший супруг. Он может быть включен в одну из очередей наследников, как это имеет место, например, в РФ или Польше (ст. 1150 ГК РФ; ст. 931 ГК Польши), или может призываться к наследованию наряду с соответствующей очередью ("скользящая", или "плавающая", очередь). При этом его доля в имуществе зависит от того, какая очередь (разряд, парантелла) призывается совместно с ним к наследованию: чем отдаленнее класс призываемых лиц, тем больше доля пережившего супруга. В частности, в германском праве переживший супруг не включается ни в одну из парантелл. Он наследует наряду с родственниками, входящими в состав первых трех парантелл. Если переживший супруг призывается к наследованию вместе с первой парантеллой, то он имеет право на 1/4 имущества; со второй парантеллой - на 1/2 (в Швейцарии - 1/4); с третьей парантеллой - на 1/2 доли имущества, приходящейся на наследников (деда и бабку наследодателя). При отсутствии родственников, входящих в первые три парантеллы, переживший супруг наследует имущество в полном объеме .
Подводя итог можно сделать вывод, даже поверхностный обзор законодательных решений позволяет недвусмысленно заключить, что присутствующее в различных национальных правовых системах распределение законных наследников по категориям и последовательность этих категорий в аспекте призвания их к преемству в имуществе умершего не совпадают. Однако при анализе содержания конфликтов законов в сфере материально-правового регулирования наследования ограничиться лишь указанной констатацией было бы неверно.
Характеризуя соответствующие законоположения, следует особо отметить, что в праве разных государств не одинаков наследственно-правовой статус тех субъектов, которые относятся к одной и той же категории наследников. Именно на последнем обстоятельстве следует остановиться подробнее, так как оно позволяет наиболее четко выявить основу возникновения коллизий в области материально-правового регулирования наследования по закону.
Так, практически все континентальные правовые системы при классификации кровных родственников наследодателя как имеющих право на его имущество на первом месте называют нисходящих умершего, прежде всего детей. При этом наследственные права данной категории наследников в одних государствах основаны лишь на биологическом происхождении от наследодателя, в то время как в других поставлены в зависимость от того, был ли ребенок рожден в браке или вне брака, а также является он родным или усыновленным ребенком умершего.
...Основные аспекты и значение наследования в международном праве, его понятие и сущность. Универсальное правопреемство. Наследование по завещанию, по закону. Наследственные права иностранцев в Российской Федерации и российских граждан за границей.
курсовая работа , добавлен 28.09.2008
Правовое регулирование наследования по завещанию в международном частном праве. Определение коллизионных норм наследования: позитивных, негативных и мобильных конфликтов в национальных правовых системах. Принципы положения о приобретательской давности.
контрольная работа , добавлен 13.09.2011
Понятие наследования, переход имущества умершего наследователя к другим лицам в порядке универсального правопреемства. Наследование по завещанию, по закону. Приобретение наследства, отказ от него, охрана наследства, свидетельство о праве на наследство.
реферат , добавлен 08.04.2009
Общие положения наследования по закону в российском гражданском праве. Понятие и правовое регулирование наследования по закону. Наследование в порядке очередности. Особенности наследования по закону. Право супругов и иждивенцев при наследовании по закону.
курсовая работа , добавлен 03.06.2012
Общие положения наследования по закону в гражданском праве РФ. Особенности правового регулирования наследования по закону и в порядке очередности. Проблемы в наследовании вымороченного имущества. Право супругов и иждивенцев при наследовании по закону.
курсовая работа , добавлен 15.03.2012
Характеристика брачного договора, анализ его роли в международном частном праве. Сравнительный правовой анализ отечественного и зарубежного опыта брачно-договорных отношений в международном частном праве. Брачный договор: создание единых норм права.
курсовая работа , добавлен 21.05.2014
Характеристика общих положений и современного состояния правового регулирования наследования по закону в России. Изучение субъектов наследования по закону и очередности законных наследников. Определение размеров долей участия наследников в наследстве.
курсовая работа , добавлен 31.03.2012
Общее понятие и правовое регулирование наследования по закону в Российском гражданском праве. Особенности наследования в порядке очередности. Права супругов и иждивенцев при наследовании по закону. Основные проблемы в наследовании выморочного имущества.
курсовая работа , добавлен 05.10.2012
Особенности форм наследования: по завещанию и наследование по закону. Решение о принятии наследства. Наследственные права иностранных граждан на территории в РФ. Охрана наследственных прав российских граждан за рубежом. Время открытия наследства.
курсовая работа , добавлен 29.06.2011
Ретроспектива института авторского права в международном частном праве. Проблемы с современным "пиратством" и неавторизованным распространением цифрового контента в интернете. Современное состояние и перспективы авторских прав в международном праве.
§ 2 Коллизионные вопросы наследования
При регулировании наследственных отношений, осложненных иностранным элементом, преобладает коллизионно–правовой способ, причем главным образом посредством национальных коллизионных норм. Наследственные отношения, равно как и семейно–брачные, тесно связанные между собой, впитали в себя особенности национального исторического, культурного, религиозного развития, сложившиеся традиции и т. д. В связи с этим, с одной стороны, наследственное право разных государств серьезно отличается и это ведет к возникновению многочисленных коллизий, а с другой – государства неохотно идут на международно–правовое регулирование, избегая унификации норм наследственного права.
В международных частных отношениях едва ли можно найти еще такую же область, которая обладала бы столь устойчивым «международным» характером и длительной историей, как право наследования. О том, насколько велика роль данного института вообще, свидетельствуют слова Рудольфа Иеринга, который отмечал, что «право наследования есть условие всего прогресса человеческого общества в аспекте истории цивилизации».
Развитие коллизионного наследственного права в течение веков сводится, в сущности, к борьбе трех коллизионных начал: личного закона (гражданства или закона местожительства), закона места составления акта (завещания) и закона местонахождения вещи. Для наследственных отношений чрезвычайно важное значение имеет разделение вещей на движимые и недвижимые. Известное разграничение подходов к коллизионному регулированию на основе принципа местонахождения вещи применительно к недвижимостям и личного закона – в отношении движимого имущества, характерное для вещно–правовых отношений, сказывается и в наследственном праве. На основе такого разграничения можно провести соответствующую классификацию существующих в мире систем разрешения конфликтов законов в области регулирования наследственных отношений.
Это, во–первых, правовые системы, разделяющие наследственную массу на недвижимое и движимое имущество и соответственно этому подчиняющие наследование недвижимых вещей закону места их нахождения, а движимых – личному закону наследодателя. К государствам, которые их придерживаются, в частности, относятся Франция, Бельгия, Англия, США, КНР.
Во–вторых, системы регулирования наследственных отношений, которые исходят из единства наследственной массы и устанавливают применение общей для всех видов вещей коллизионной привязки – к закону гражданства наследодателя или его последнего места жительства. В числе применяющих их государств – Чехия, Польша (закон гражданства), Монголия (закон постоянного места жительства), Венгрия (закон, который на момент смерти лица может считаться его личным законом), Австрия, Япония, Германия, Греция, Италия, Португалия, Египет, Сирия, Алжир и др. Статья 1224 ГК?РФ в противовес предшествующей регламентации дифференцирует наследственный статут в зависимости от принадлежности наследственного имущества к движимым или недвижимым вещам.
Устанавливая единую коллизионную привязку, согласно которой вся наследственная масса должна в принципе регулироваться одним правопорядком (правом одного государства), некоторые из перечисленных стран все же отводят здесь место и собственному закону. Это происходит в отношении недвижимой собственности, расположенной на их территориях. Например, монгольский закон предусматривает императивное применение национального права в случаях, когда речь идет о содержании наследования, круге наследников, их правах и обязанностях, форме завещания и т. д., касающихся строений и другого недвижимого имущества, находящегося соответственно на территории МНР.
До принятия части третьей Гражданского кодекса отечественные нормы, регулировавшие наследственные отношения, были представлены Основами гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991?г. (разделом VI «Наследственное право» и разделом VII «Правоспособность иностранных граждан и юридических лиц. Применение гражданских законов иностранных государств и международных договоров»), а также соответствующими статьями ГК РСФСР 1964?г.
В настоящее время часть третья ГК?РФ содержит масштабное материально–правовое (разд. V «Наследственное право») и коллизионное регулирование (ст. 1224 ГК?РФ). В том, что касается коллизионных норм, нужно обратить внимание на следующее.
Традиционно правовой режим наследства определяется статутом наследования. В юридической науке под статутом наследования понимается право (закон страны), подлежащее применению ко всей совокупности наследственных отношений, осложненных иностранным элементом, или к основной их части. Статуту наследования подчиняются как общие вопросы и правила, касающиеся наследования имущества вообще, так и специальные вопросы и правила о наследовании отдельных видов имущества (недвижимости, банковских вкладов, ценных бумаг, исключительных прав, прав требования и пр.).
Исходным коллизионным принципом для определения статута наследования в соответствии с абзацем 1 п. 1 ст. 1224 ГК?РФ является право страны последнего места жительства наследодателя. Коллизионный принцип «последнего места жительства наследодателя» предусматривался и ранее действовавшими Основами гражданского законодательства. Они закрепляли коллизионную норму, подчиняющую регулирование наследственных отношений праву страны, где наследодатель имел последнее постоянное место жительства (п. 1 ст. 169), что практически совпадает с содержанием коллизионного регулирования наследования Модельным ГК для стран СНГ: «отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел постоянное место жительства» (ст. 1233).
Понятие места жительства гражданина (домицилия) используется в различных правовых системах. Квалификация юридической категории места жительства (домицилия) осуществляется национальным законодательством, поскольку определить единый критерий толкования понятия места жительства (домицилия) невозможно в силу различия правовых систем. В российском законодательстве различаются два понятия: «место жительства гражданина» и «место пребывания гражданина» (ст. 27 Конституции России).
Квалификация понятия «место жительства гражданина» дана статьей 20 ГК?РФ, устанавливающей, что местом жительства признается место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает, а местом жительства несовершеннолетних, не достигших 14 лет, или граждан, находящихся под опекой, признается место жительства их законных представителей – родителей, усыновителей или опекунов. Постоянное и преимущественное пребывание предполагает, что гражданин всегда присутствует в определенном месте, хотя бы в тот или иной промежуток времени его там не было.
Законодательное закрепление понятия места жительства гражданина очень важно, поскольку дается единый критерий толкования понятия, что позволяет избежать различий его толкования в правоприменительной деятельности.
Последним местом жительства наследодателя определяется статут наследования, кроме наследования недвижимого имущества и имущества, внесенного в государственный реестр Российской Федерации.
Если гражданин имел последнее место жительства на территории России, то статут наследования определяется по российскому праву, так же как и квалификация самого понятия осуществляется по российскому праву. Если же гражданин имел последнее место жительства вне территории России, например в Германии, то на основе российского права будет решаться вопрос о том, имел ли в момент смерти наследодатель место жительства в России, вместе с тем квалификация «постоянного места жительства» и определение статута наследования будут решаться по германскому законодательству.
Норма абзаца 1 п. 1 ст. 1224 ГК?РФ корреспондирует со статьей 1115 и пунктом 3 ст. 1195 ГК?РФ. По последнему месту жительства наследодателя определяется место открытия наследства. Если последнее место жительства наследодателя неизвестно или находится за пределами Российской Федерации, для этих случаев законодатель сформулировал критерии определения места открытия наследства. Место жительства иностранного гражданина является критерием установления его «личного закона»: если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право.
Как уже отмечалось выше, существует два основных подхода в коллизионном праве иностранных государств к определению статута наследования. Право большинства стран континентальной Европы (Германия, Испания, Венгрия, Греция, Италия, Польша, Португалия и др.) исходит из принципа «закона гражданства» (lex nationalis, lex patria ), подчиняя решение всех вопросов наследования праву страны гражданства наследодателя. Кроме того, в этих государствах исходным принципом является принцип единства статута наследования и принцип единой наследственной массы.
В странах общего права (Великобритания, США, Австралия и др.) действует принцип коллизионно–правового расщепления наследства. Критерием расщепления наследственного статута является вид имущества – движимое или недвижимое. Коллизионной привязкой в отношении наследования недвижимого имущества служит закон места нахождения вещи (lex rei sitae ), а для движимого наследственного имущества – место жительства (домицилий) наследодателя (lex domicilii ).
Подчеркнем, что коллизионное регулирование отношений по наследованию содержит ряд новых положений. Так, предусматриваются изъятия из общего правила об определении статута наследования в соответствии с правом последнего места жительства наследодателя. Во–первых, правило о наследовании недвижимого имущества, предусмотренное абзацем 2 п. 1 ст. 1224 ГК?РФ, выражено в виде двустороннего принципа подчинения наследования недвижимости закону ее местонахождения (lex rei sitae ). Эта норма является существенной законодательной новеллой. Правовым последствием закрепления двусторонней коллизионной нормы является определение наследственного статута по праву страны, где находится недвижимое имущество.
Во–вторых, абзац 2 п. 1 ст. 1224 ГК?РФ закрепляет одностороннюю коллизионную норму, подчиняющую российскому праву наследование недвижимого имущества, внесенного в государственный реестр в Российской Федерации. Воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты в силу закона отнесены к недвижимым вещам, подлежащим государственной регистрации (абз. 2 п. 1 ст. 130 ГК?РФ). Следует согласиться с характеристикой этой нормы как специальной односторонней коллизионной нормы, которая впервые включена в российское законодательство. Ранее действовавшие Основы гражданского законодательства иначе регулировали вопрос наследования недвижимого имущества, а именно: действовала односторонняя коллизионная норма, подчинявшая советскому праву наследование строений и другого недвижимого имущества, находящегося в СССР, а также прав на это имущество.
Весьма важным является и то, что в действующем Гражданском кодексе впервые закреплены коллизионные нормы, определяющие право, применимое к вещным правам. Сказанное имеет непосредственное отношение к правовому регулированию отношений по наследованию, поскольку именно деление имущества на движимое и недвижимое является критерием расщепления наследственного статута. Наследственный статут недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится это недвижимое имущество. Наследственный статут движимого имущества определяется по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства.
Вещно–правовой режим недвижимости определяется по праву места нахождения имущества; этим же правом определяются и содержание права собственности, и содержание правомочий собственника, и возможные ограничения правомочий собственника.
Вместе с тем поскольку в российском праве установлены ограничения правомочий собственника, постольку существуют законодательные ограничения и прав наследования.
Так, иностранные граждане, лица без гражданства не могут обладать на праве собственности земельными участками, находящимися на приграничных территориях, на иных, установленных особо территориях Российской Федерации (п. 3 ст. 15 ЗК?РФ). В соответствии с Федеральным законом от 24 июля 2002?г. № 101–ФЗ «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения» иностранному гражданину не может принадлежать на праве собственности земельный участок из земель сельскохозяйственного назначения или доля в праве общей собственности на земельный участок из земель сельскохозяйственного назначения. Этой категорией земель (или долей в праве общей собственности) иностранные граждане могут обладать только на праве аренды. Иностранный гражданин не вправе наследовать земельный участок из земель сельскохозяйственного назначения. В случае если принятие наследства приводит к нарушению этих правил, к наследникам применяются требования, установленные Законом, а именно: наследник обязан произвести отчуждение земельного участка из земель сельскохозяйственного назначения или доли в праве общей собственности на земельный участок из таких земель.
Коллизионное регулирование охватывает и вопросы, относящиеся к завещательным распоряжениям.
Завещание – это односторонняя сделка, которая создает права и обязанности после открытия наследства (ст. 1118 ГК?РФ), поэтому вопросы условия действительности сделки, признания сделки недействительной, формы сделки являются существенными.
В соответствии с пунктом 2 ст. 1224 ГК?РФ форма завещательного распоряжения (или акт его отмены) подчиняется альтернативно: а) праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания или акта; б) праву места составления завещания; в) требованиям российского права. В отличие от Основ гражданского законодательства впервые в российском праве закрепляется норма, распространяющая такой порядок как на движимое, так и на недвижимое имущество. Действовавший ранее пункт 3 ст. 169 Основ гражданского законодательства закреплял одностороннюю коллизионную норму, в соответствии с которой способность лица к составлению или отмене завещания, а также формы завещания, если завещается недвижимое имущество или права на него, определялись только по советскому праву.
Завещательная дееспособность лица как в отношении движимого имущества, так и в отношении недвижимого имущества определяется по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления завещания.
Так, если завещание составлено в России лицом (независимо от того, является оно российским гражданином или иностранцем), проживающим на ее территории, то завещание будет действительным, если завещатель в момент его совершения полностью дееспособен (ст. 1118 ГК РФ). Если завещание составлено в России лицом, проживающим в момент составления завещания в Японии, то применимым правом будет японское право, в соответствии с которым завещание будет действительным при достижении завещателем 15–летнего возраста.
Аналогичным образом решается вопрос о выборе права в отношении формы завещания. Однако для формы завещания предусмотрены, кроме права места жительства завещателя, еще две альтернативные привязки: достаточно, чтобы форма завещания соответствовала закону места составления завещания или требованиям российского права. Отсылка к закону места составления завещания является проявлением общепризнанного коллизионного правила, подчиняющего форму гражданско–правовой сделки (каковым является завещание) закону места ее совершения (п. 1 ст. 1209 ГК?РФ). Отсылка к российскому праву объясняется возможностью применения собственного права при рассмотрении наследственного спора в российских правоприменительных органах. Применение же трех альтернативных привязок увеличивает возможность признания завещания с точки зрения формы действительным и соответственно признания и исполнения воли умершего.
Определяемое на основании коллизионной нормы право (закон страны), которое подлежит применению ко всей совокупности наследственных отношений, осложненных иностранным элементом, или, по крайней мере, к основной их части, принято называть статутом наследования.
В коллизионном праве значительного числа стран, к которым относятся Австрия, Венгрия, Германия, Италия, Польша, Чехия, Япония и др., единственным или основным статутом наследования является личный закон наследодателя – закон страны его гражданства или домицилия.
Статут наследования определяет решение на основании применимого права как общих вопросов наследования – об основаниях перехода имущества по наследству (закон, завещание, наследственный договор, дарение на случай смерти и др.), о составе наследства (видах имущества, которое можно наследовать), об условиях (времени и месте) открытия наследства, круге лиц, которые могут быть наследниками (включая решение вопроса о "недостойных" наследниках), о разделе наследства и об ответственности наследников по долгам наследодателя, так и специальных вопросов, касающихся наследования по определенным основаниям – непосредственно на основании закона (по закону), по завещанию, в порядке наследственного договора и т.д. Статутом наследования определяются как общие правила о наследовании имущества вообще, так и специальные правила о наследовании отдельных видов имущества – земли, банковских вкладов, исключительных прав и др.
Если статут наследования определяет регулирование всей совокупности наследственных отношений гражданско-правового характера, имеет место единство статута наследования. Чаще, однако, из единого статута делаются изъятия в отношении наследования определенных объектов. Иногда эти исключения бывают настолько существенны, что позволяют говорить о двойственности статутов наследования в праве одного государства.
По действующим в России правилам ГК РФ "отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства" (п. 1 ст. 1224).
Из этого главного коллизионного принципа в российском праве, в том числе в той же статье ГК РФ, сделаны несколько изъятий, главное из которых касается "наследования недвижимого имущества" (подробнее см. параграф 19.3 учебника). Изъятие это позволяет говорить о двойственности (или раздвоении) статута наследования в российском праве. Тем не менее основным коллизионным принципом, распространяющимся на отношения по наследованию не только движимого имущества, но и нематериальных объектов (прав требования к другим лицам, исключительных прав), остается право страны последнего места жительства наследодателя.
Таким образом, при определении права, подлежащего применению к отношениям по наследованию на основании коллизионной нормы российского закона, гражданство наследодателя значения не имеет. Но отсылка в формуле прикрепления этой нормы к праву страны, в которой наследодатель имел последнее "место жительства", может в ряде случаев вызвать необходимость квалификации этого понятия. При выборе права, в котором надо искать его квалификацию, следует руководствоваться правилами ст. 1187 ГК РФ, о которой говорилось в гл. 4 учебника. При этом надо иметь в виду, что последнее "место жительства" наследодателя по российскому праву (ст. 20 ГК РФ) означает место, где наследодатель проживал перед своей смертью постоянно или – если он не имел постоянного места жительства – преимущественно (п. 1).
Понятие и признаки (критерии) "места жительства" лица, установленные в ГК РФ (ст. 20), предназначены, естественно, в первую очередь для точного определения места, в котором лицо "жительствует" в пределах России – региона, населенного пункта, адреса. При обращении к той же норме ГК РФ в целях квалификации понятия "места жительства" (чтобы затем применять коллизионную норму, содержащуюся в ст. 1224 ГК РФ) те же самые признаки используются для определения страны, в которой наследодатель имел место жительства, т.е. проживал постоянно или преимущественно . Страна, в которой наследодатель умер или которую он посетил перед смертью, не может рассматриваться как его "последнее место жительства", если он не проживал в ней постоянно или преимущественно.
Место жительства наследодателя, не достигшего совершеннолетия либо находившегося под опекой, определяется специальными правилами (п. 2 ст. 20 ГК РФ).
Из международных договоров РФ, в которых регламентируется наследование, только Минская конвенция 1993 г. содержит общее правило о статуте наследования, отсылающее к "законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой наследодатель имел последнее постоянное место жительства" (п. 1 ст. 45). Из правила сделано изъятие для наследования недвижимости, подчиняющегося законодательству государства, на территории которого недвижимое имущество находится.
Двусторонние договоры о правовой помощи, участником которых является Россия, устанавливают отдельные коллизионные нормы для наследования движимого и недвижимого имущества. При этом если наследование недвижимости все договоры подчиняют праву страны ее местонахождения, то коллизионный вопрос наследования движимого имущества решается по-разному. В то время как большинство договоров связывает наследование движимости с правом страны последнего постоянного места жительства наследодателя, по договорам с Болгарией (п. 1 ст. 32), Венгрией (п. 1 ст. 37), Вьетнамом (п. 1 ст. 39), КНДР (п. 1 ст. 36), Польшей (п. 1 ст. 39) и Румынией (п. 1 ст. 37) эти отношения должны регулироваться законодательством той договаривающейся стороны, "гражданином которой был наследодатель" в момент смерти.
В международном частном праве других государств отчетливо видны два разных подхода к определению статута наследования.
Право большинства стран континентальной Европы, Японии и некоторых других государств исходит из принципа единства статута наследования, подчиняя регулирование всех наследственных отношений праву страны, гражданином которой был наследодатель.
Использование в качестве статута наследования закона гражданства наследодателя избавляет от необходимости решать проблемы квалификации понятий "место жительства" умершего, его "постоянное" или "последнее место жительства", но ставит вопросы, связанные с изменением гражданства наследодателя (завещателя), отсутствием у него какого-либо гражданства вообще либо, наоборот, наличием двух или нескольких гражданств.
Другой подход к определению статута наследования свойствен международному частному праву Великобритании, США, некоторых других стран, придерживающихся англо-американской системы права, а также Франции, Румынии. В одних из этих стран законодательство, в других – сложившаяся практика судов стоят на позиции раздвоения статута наследования. При этом к наследованию движимого имущества применяется право страны домицилия (или, реже, как, например, в Румынии, – закон гражданства) наследодателя, а к наследованию недвижимости – право той страны, где она находится.
Значительным своеобразием отличается решение вопроса о праве, применимом к наследованию, в швейцарском Законе о международном частном праве 1987 г. – одном из новейших и наиболее детальном из законов, посвященных этому предмету. В соответствии с ним "наследство лица, имевшего последний домицилий в Швейцарии, подпадает под действие швейцарского права" (п. 1 ст. 90). Если же последний домицилий лица находился за границей, применимое право определяется по нормам коллизионного права страны его последнего домицилия, однако если это лицо было гражданином Швейцарии, применяется швейцарское право (ст. 91).
Понятие наследования как института международного частного права
Нормы регулирующие отношения наследственного правопреемства присутствуют в национальном законодательства каждого государства. При этом рассматриваемый институт в доктрине гражданского права признается одной из наиболее консервативных сфер правового регулирования, поскольку в целом, еще с древнейший пор, цивилистической доктрине известно две основные формы наследования – по закону и по завещанию, призванные защитить имущественные и личные неимущественные интересы наследников и наследодателя.
Безусловно, столь долгое историческое развитие и распространенность на все правовые системы современности свидетельствуют о бесусловной важности института наследования не только для защиты интересов отдельных лиц, но и для обеспечения режима законности и правопорядка на уровне общества в целом.
Рассматриваемый институт в юридической науке определяется следующим образом:
Определение 1
Наследование в международном частном праве – один из институтов рассматриваемой отрасли права, представляющий собой совокупность норм, регулятивное воздействие которых направлено на обеспечение перехода прав и обязанностей умершего (наследодателя) к его правопреемникам (наследникам).
В последние годы, в условиях активного развития наднациональных интеграционных процессов, связанных, в том числе, с распространением рыночных отношений собственности, перемещением населения между государствами, сопровождаемым приобретением за пределами государства, гражданами которого они является различных видов имущества, заключением брачных союзов между иностранцами и т.д., вопросы регулирования наследственных отношений в международном праве приобретают особую важность.
Замечание 1
Как было отмечено ранее, основными формами наследования в гражданском праве признаются наследование по закону и наследование по завещанию. Данная классификация также справедлива и применительно к рассматриваемым отношением в области международного частного права .
Так, наследование по закону в международном частном праве основывается на принципах охраны интересов семьи.
Основанием возникновение наследственных правоотношений, основанных на законе является наличие суммы юридических фактов, то есть юридического состава, элементами которого выступают:
Вопросы наследования по завещанию в международном частном праве строятся вокруг конструкции завещания, которое может быть определено следующим образом:
Определение 2
Завещание – выраженное в определенной законом форме волеизъявление наследодателя, целью которого выступает определение юридической судьбы принадлежащего ему имущества после смерти.
Признаками завещания являются односторонний характер волеизъявления и возможность отозвать завещание лицом его совершим.
Основанием наследования по завещанию, аналогично рассмотренной ранее форме наследования, выступает юридической состав состоящих из:
Замечание 2
Для стран романо-германской правовой семьи, к которой принадлежат государства континентальной Европы, характерны следующие формы завещания:
2.8. Международное наследственное право
Программная аннотация
Общие проблемы наследования в международном частном праве.
Универсальные конвенции по наследственному праву. Региональная унификация по вопросам наследственного права. Двусторонняя унификация по вопросам наследственного права.
Причины увеличения наследственных дел, осложненных иностранным элементом. Причины разнообразия правил наследования: англо-саксонская и романо-германская системы права.
Генеральная коллизионная привязка в российском праве. Основные коллизионные привязки в наследственном праве различных государств.
Тенденции развития наследственного права зарубежных стран.
Основания наследования по закону.
Наследование по завещанию: основание, завещательная дееспособность, форма завещания и акта его отмены.
Наследование недвижимого имущества.
Правовой режим иностранцев в РФ и российских граждан за границей в сфере наследственных отношений.
Государство как наследник. Наследование выморочного имущества.
Опорный конспект лекции
В любом обществе отношения по наследованию по вполне очевидным причинам представляют собой наиболее консервативную сферу гражданского оборота и права. Будучи тесно связанным со сложившимися в обществе нравственными представлениями, семейными устоями и национальными традициями, наследственное право каждой страны отличается значительным своеобразием и с трудом поддается изменениям. Этим объясняется почти полное отсутствие международной универсальной унификации норм гражданского права о наследовании и ограничение их унификации на региональном и двустороннем уровнях межгосударственных отношений, в основном коллизионными нормами.
Единственным примером универсальной унификации материальных норм наследственного права является принятая в Вашингтоне 26 октября 1973 г. Конвенция, предусматривающая единообразный закон о международном завещании. СССР подписал Вашингтонскую конвенцию 17 декабря 1974 г., но впоследствии не ратифицировал.
Более удачной оказалась судьба Конвенции о коллизиях законов, касающихся формы завещательных распоряжений, которая была одобрена на девятой сессии Гаагской конференции по международному частному праву и принята 5 октября 1961 г. В ней участвуют около тридцати государств. Россия, к сожалению, не участвует. Еще одна универсальная конвенция по вопросам наследственного права - Конвенция об управлении наследственным имуществом, находящимся за границей, одобренная на двенадцатой сессии Гаагской конференции по международному частному праву и подписанная 2 октября 1973 г., в силу не вступила, не набрав необходимого числа ратификаций.
По ряду причин региональная и двусторонняя унификация наследственного права получили более широкое распространение. Однако и они ограничиваются, в основном, унификацией коллизионных норм о наследовании, а также установлением некоторых единообразных административных правил охраны наследственного имущества.
Среди региональных договоров, содержащих в числе других положений коллизионные нормы наследственного права, наиболее известен Кодекс Бустаманте (Гаванская конвенция) 1928 г. 20 статей Кодекса (ст.ст.144-163) посвящены вопросам наследования. Успех этого документа объясняется особым этническим и религиозным единством участников Конвенции.
Наибольшее число унифицированных норм международного частного права, касающихся наследования, сосредоточено в двусторонних международных договорах - о правовой помощи, консульских и других.
В половине двусторонних договоров о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам есть нормы, непосредственно направленные на регламентацию наследственных отношений, осложненных иностранным элементом. Со странами СНГ Россию связывает Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, принятая в Минске 22 января 1993 г. (так называемая, Минская конвенция), в которой целый раздел - часть 5 (ст.ст.44-50) - посвящен наследованию.
Незначительный объем международной унификации норм о наследовании предопределяет большую роль национального, прежде всего национального коллизионного права в регулировании наследственных отношений.
Коллизионные нормы российского права о наследовании содержатся в ст. 169 Основ ГЗ 1991 г. и в основном сохраняют преемственность с нормами прежнего законодательства (см.ст.567 ГК РСФСР и ст.127 Основ ГЗ 1961 г.)
Число наследственных дел с иностранным элементом во второй половине XX века все время увеличивалось, что явилось косвенным последствием миграции населения во всем мире в конце прошлого и начале нынешнего века. Переселенцы часто связаны родственными отношениями с отдельными гражданами страны своего происхождения, что и служит основой для возникновения дел о наследовании. Таким образом, наследственные дела с иностранным элементом - это неизбежное следствие перемещения населения.
Разнообразие в правовом упорядочении наследственных отношений заложено, прежде всего, в существовании двух ветвей правового регулирования - англо-саксонской и романо-германской систем права. Основное различие проявляется в том, что сам институт наследования в системе англо-американского и романо-германского права рассматривается по-разному: в первом случае - как система норм, регулирующих отношения, связанные с исполнением администратором (исполнителем завещания) функции “распределителя” наследственного имущества; во втором - как система норм, регулирующих правопреемство наследников в отношении прав и обязанностей умершего. Англо-саксонская система не предусматривает правопреемства (имущество переходит к “личному представителю”, который погашает долги либо истребует их, а затем занимается наследниками). Именно администратор несет ответственность перед кредиторами. Романо-германская наследственная система сходна с наследственной системой РФ. Различие в оценке правовой природы института наследования приводит к тому, что основные вопросы наследования также не имеют одинаковой регламентации (определение круга наследников, установление порядка принятия наследства, основания наследования, размер обязательной доли, регулирования выморочного имущества и т. д.).
В коллизионном праве большинства стран единственным или основным статутом наследования является личный закон наследодателя - закон страны его гражданства или домицилия. Статут наследования определяет решение как общих вопросов наследования (основания перехода имущества по наследству, состав наследства, условия открытия наследства, круг лиц и др.), так и специальных вопросов, касающихся наследования по определенным основаниям: на основании закона, по завещанию, в порядке наследственного договора и т. д. Статутом наследования определяются как общие правила наследования, так и специальные правила о наследовании отдельных видов имущества - земли, банковских вкладов, исключительных прав и т. д.
В международном частном праве выделяют три основных коллизионных привязки: личный закон наследодателя, закон места нахождения наследственного имущества; закон места смерти наследодателя. В эпоху феодализма, по причине привязки всех прав к месту расположения вещи на территории определенного феода, наиболее широко применялась отсылка к закону места нахождения наследственного имущества (как в отношении движимого, так и в отношении недвижимого имущества); это позволяло подчинить все, что находилось на данной территории, в том числе и наследство иностранцев, местному праву. Впоследствии широкое применение получил принцип “движимость следует за лицом” (распространение личного закона наследодателя). Таким образом, к наследуемому имуществу стали применять разные привязки в зависимости от того, являлось ли оно движимым или недвижимым. Следует учитывать, что по российскому законодательству местом жительства гражданина признается место, где он постоянно или преимущественно проживал, а местом жительства несовершеннолетних, не достигших четырнадцати лет, или граждан, находящихся под опекой или попечительством, - место жительства их законных представителей (родителей, усыновителей, опекунов).
Необходимо отметить, что наследование является одним из важнейших производных способов приобретения права собственности. Интересно, что развитие наследственного права в РФ и западных странах идет как бы в противоположном направлении. Если в РФ в наследственном праве можно наблюдать расширение границ свободы завещания, то в зарубежных странах наоборот. Реформы ряда институтов зарубежного гражданского права повлекли в последние десятилетия расширение наследственных прав пережившего супруга, а также усыновленных и внебрачных детей, ограничение круга наследников по закону. Таким образом, для наследственного права характерно сочетание двух основополагающих принципов: свободы завещания и охраны интересов семьи (законного брака).
Основаниями наследования во всех странах являются закон или завещание.
Основанием возникновения наследственных прав по закону является юридический состав: смерть наследодателя, открытие наследства и наличие лиц, состоящих с наследодателем в определенной степени близости, отсутствие завещания. Наследование по закону может наступить: при отсутствии завещания вообще, когда завещана только часть имущества, если наследник по завещанию не принял имущества, если наследник по завещанию умер раньше наследодателя, при признании завещания в целом или частично недействительным, в случае признания судом наследника по завещанию недостойным. Наследование по закону носит как бы субсидиарный характер. При наследовании по закону в самом законе конкретно предусматривается, кто является наследником (круг наследников) и в какой очередности наследники призываются к получению наследственного имущества. Все правовые системы мира признают классификацию наследников на определенные категории в зависимости от степени родственной близости к наследодателю (в Германии и Швейцарии - система “парантелл”, в РФ - очереди, во Франции - разряды).
Среди вопросов международного частного права в области наследования значительное место занимают вопросы, связанные с наследованием по завещанию. Основанием правопреемства по завещанию является юридический состав: смерть завещателя, открытие наследства, наличие завещания. От завещаний следует отличать договоры о наследовании. Законодательство большинства стран включает нормы, регулирующие порядок и форму составления завещания (собственноручное завещание, завещание в форме публичного акта, тайное завещание). Российские коллизионные нормы, определяющие право, применимое к наследованию, включая наследование по завещанию, так же, как и аналогичные нормы права многих других стран, являются императивными. Они не допускают выбор и указание в завещании иного права наследования чем то, которое установлено коллизионными нормами закона. Возможности подчинить наследственные отношения наследодателя иному праву, чем то, применение которого предусмотрено коллизионной нормой, весьма узки, но, даже воспользовавшись этим нешироким выбором, в ряде случаев можно кардинально изменить регулирование этих отношений.
Одной из базовых и важных проблем международного частного права в области наследования является вопрос о завещательной дееспособности. В Основах ГЗ 1991 г. предусматривается, что она определяется по праву страны, где завещатель имел постоянное место жительства в момент составления акта, что расходится с правилом, согласно которому дееспособность иностранца определяется правом страны его гражданства. В результате может оказаться, что иностранец, не достигший совершеннолетия по праву своей страны, будет признан в России вполне дееспособным, но не будет вправе составить здесь завещание.
В соответствии со ст. 1224 ГК РФ отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства, если иное не предусмотрено настоящей статьей. Наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится это имущество, а наследование недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в РФ, - по российскому праву.
В соответствии с этой же статьей ГК РФ способность лица к составлению и отмене завещания, в том числе в отношении недвижимого имущества, а также форма такого завещания или акта его отмены определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания или акта. Однако завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если она удовлетворяет требованиям права места составления завещания или акта его отмены либо требованиям российского права.
В различных договорах о правовой помощи завещательная дееспособность связывается с законодательством государства, гражданином которого завещатель является в момент составления завещания или акта о его отмене.
Требования к форме завещания, предъявляемые законодательством различных стран, различаются не только в деталях, но и принципиально. Если в одних странах (РФ) имеют силу лишь завещания, удостоверенные государственными органами или лицами, которых государство уполномочило выполнять эту функцию, то в других допускаются так называемые частные завещания. В действующем в России законодательстве “форма завещания и акта его отмены” определяется правом той страны, по праву которой решается вопрос о завещательной дееспособности. Но даже если форма завещания не соответствует праву страны, где завещатель имел постоянное место жительства в момент его составления, завещание, форма которого соответствует праву, считается составленным в надлежащей форме. Исключение сделано для недвижимости, находящейся в РФ, и прав на нее: форма завещания или его отмены должна соответствовать российскому праву. В Минской конвенции таких изъятий не предусмотрено.
Наследование недвижимости, находящейся в России, и прав на нее определяется по российскому праву. Различное решение в коллизионном праве вопроса о наследовании движимого имущества и о наследовании недвижимого имущества, как в случаях, когда это различие сделано в национальном законе, так и тогда, когда такое различие предусмотрено международным договором, рождает проблему квалификации понятий “движимого” и “недвижимого” имущества.
В государствах-участниках СНГ кардинальное обновление гражданского законодательства, включая его коллизионные нормы (обусловленное по началу сепаратистскими настроениями), в конце концов привело к серьезному сближению этого законодательства. Важнейшим шагом к этой цели явилось создание Модели Гражданского Кодекса для стран СНГ (в нее входят три статьи по наследственному праву: ст.1233-1235). В ст.1233 Модель ГК для стран СНГ подчиняет отношения по наследованию праву той страны, где наследодатель имел последнее постоянное место жительства, если наследодатель не избрал в завещании право той страны, гражданином которой он является. Если такой выбор сделан, то правом страны гражданства определяются и его завещательная дееспособность, и форма сделанного им завещания.
В отношении наследования иностранцами в РФ никаких ограничений не установлено, им предоставляется в области наследования национальный режим независимо от того, проживают ли они в РФ или нет (условия о взаимности не ставятся). В области наследования как коллизионный принцип применяется закон страны места жительства наследодателя. Право наследования строений, находящихся в РФ, определяется по российскому законодательству. Наследники, отсутствующие в месте нахождения наследства, могут принять наследственное имущество лично или через поверенных в течение 6 месяцев со дня открытия наследства.
За границей могут возникнуть отношения по наследованию после смерти гражданина РФ в иностранном государстве, где наследодателем был гражданин. Во всех случаях наследование с иностранным элементом будет определяться правом, подлежащим применению либо в силу коллизионных норм внутреннего законодательства, либо в силу правил международного соглашения.
Государство является наследником так называемого выморочного имущества. В ряде зарубежных стран такой переход осуществляется на основе “права оккупации”. Обращение к праву “оккупации” влечет поступление бесхозного имущества в казну государства, на территории которого оно находится, исключая тем самым передачу его иностранному государству, претендующему по праву наследования. Согласно двусторонним договорам о правовой помощи, участником которых является и РФ, выморочное движимое имущество переходит к государству, гражданином которого являлся наследодатель, а недвижимое - в собственность государства, на территории которого оно находится. Соответствующим образом решается вопрос о переходе наследства к государству в ст.46 Конвенции СНГ о правовой помощи 1993 г. В Разделе 4 “Наследственное право” ч.З ГК РФ выморочное имущество переходит в порядке наследования в собственность муниципального образования по месту открытия наследства. Помимо наследования выморочного имущества государство может стать наследником и по завещанию.
Хрестоматия
“Статут наследования - определяемое на основании коллизионной нормы право (закон страны), которое подлежит применению ко всей совокупности наследственных отношений, осложненных иностранным элементом, или к основной их части”. Международное частное право. Учебник для вузов / Под ред. Н.И. Марышевой. - М., 2000. - С. 418.
“Договор о наследовании - сделка, в которой одной из сторон является наследодатель, а другой - одно или несколько лиц, управомоченных на получение определенного имущества наследодателя после его смерти, вступающая в силу с момента заключения и исключающая возможность расторжения в одностороннем порядке”.
А.С. Скаридов. Международное частное право. Учебное пособие. - СПб., 1998. - С.542.
“Отношения по наследованию - отношения, касающиеся круга наследников по закону, очередности их призвания к наследованию, размера их долей в наследственном имуществе, срока на принятие наследства и др.”.
Л.А. Лунц, Н.И. Марышева, О.Н. Садиков. Международное частное право. - М., 1984. - С.244.
“Домицилий - место жительства гражданина, где он постоянно или преимущественно проживает”.
М.М. Богуславский. Международное частное право. - М., 2000. -С. 320.
“Согласно общему праву, каждый родившийся приобретает “домициль по рождению” (domicile of origin), который у детей, родившихся в браке соответствует домицилю отца. Домициль по рождению действует до тех пор, пока лицо не приобретает домициль по выбору (domicile of choice). Это происходит, когда данное лицо переезжает в какую-либо страну на местожительство (Residence), причем не временно или случайно, а с твердым намерением оставаться там максимально продолжительное или неограниченное время (animus manendi)”.
X. Кох, У. Магнус, Винклер фон Моренфельс П. Международное частное право и сравнительное правоведение (пер. с нем. д. ю. н. Ю.М. Юмашева). - М., 2001. - С. 128.
Контрольные вопросы
1. Какие многосторонние конвенции, содержащие нормы международного частного права о наследовании, Вам известны?
2. Какие вопросы наследственного права решаются в двусторонних договорах России с другими государствами о правовой помощи?
3. Каков основной коллизионный принцип российского права, с помощью которого определяется право, применимое к наследованию?
4. Какими наследственными правами пользуются в РФ иностранцы?
5. Какое законодательство должно применяться при наследовании на основании коллизионных норм российского законодательства?
6. В чем состоят особенности наследования недвижимости в международном частном праве?
7. Как решается в российском законодательстве вопрос о праве, применимом к форме завещания?
8. Как решаются вопросы, касающиеся выморочного имущества?
9. Каковы основные тенденции в законодательстве зарубежных стран и в российском законодательстве при изменении норм о наследовании?
10. Каково значение Модели ГКдля стран СНГ?
11. Какие Вы можете назвать причины, объясняющие почти полное отсутствие международной универсальной унификации норм гражданского права о наследовании?
Задачи и упражнения
1. Какой режим в области наследования предоставляется иностранцам в РФ:
а) национальный;
б) наиболылего благоприятствования;
в) взаимности;
г) реторсии.
2. Какой коллизионной привязки придерживается наше законодательство о наследовании:
а) место последнего постоянного жительства наследодателя;
б) место преимущественного проживания;
в) место нахождения имущества или болылей его части;
г) личный закон наследника;
д) место нахождения недвижимого имущества.
3. Как определяется в Минской конвенции способность лица к составлению или отмене завещания, а также его форма:
а) по праву той страны, где завещатель имел последнее постоянное место жительства;
б) по праву той страны, где завещатель имел место жительства в момент составления завещания;
в) по праву той страны, где завещатель составил завещание;
г) по праву страны гражданства завещателя.
4. Проанализируйте следующую ситуацию:
В соответствии с абз. 3 п. 5.1 инструктивных указаний Министерства юстиции СССР от 15 ноября 1983 г. “О применении законодательства о государственном нотариате к иностранным гражданам, лицам без гражданства, к иностранным предприятиям и организациям, а также о применении законодательства иностранных государств и международных договоров о правовой помощи в нотариальной практике” иностранный гражданин, проживающий вне СССР, считается принявшим наследство, если он в течение шестимесячного срока подаст заявление в посольство или консульство СССР за границей или обратится к адвокатам Инюрколлегии с просьбой об оказании юридической помощи.
На основании данного положения душеприказчику гражданина России Н. - ООО “А. Инк” было отказано в оформлении наследственного имущества на имя наследника г-на Н. - гражданина ФРГ. ООО “А. Инк” обратилось в российский суд с заявлением о признании недействительным данного положения в части обращения к адвокатам Инюрколлегии с просьбой об оказании юридической помощи как способе принятия наследства.
Как должен поступить суд? Аргументируйте свою позицию.
5. Какая из конвенций является единственным примером универсальной унификации материальных норм наследственного права:
а) Конвенция, предусматривающая единообразный закон о международном завещании от 26 октября 1973 г.;
б) Конвенция о коллизиях законов, касающихся формы завещательных распоряжений от 5 октября 1961 г.;
в) Конвенция об управлении наследственным имуществом, находящимся за границей от 2 октября 1973 г.;
г) Минская Конвенция от 22 января 1993 г.
Вопросы для обсуждения на семинаре
1. В каких нормативных актах российской правовой системы закреплены нормы о наследовании по международному частному праву?
2. Какие коллизионные привязки применяются в наследственном праве? Каковы причины их возникновения и применения?
3. Какой правовой режим и почему установлен для иностранцев при наследовании ими в РФ?
4. Что является основанием для наследования по закону? Какой характер носит данный вид наследования?
5. Как определяется место жительства несовершеннолетних при решении вопросов наследования?
6. По каким правилам наследуется недвижимое имущество в международном частном праве различных государств?
7. Что такое “выморочное имущество”?
8. Как определяется понятие “право оккупации”?
1. Богуславский М.М. Международное частное право. - М., 1999.
2. Галенская Л.Н. Международное частное право. - Ленинград, 1983.
3. Звеков В.П. Международное частное право. Курс лекций. - М., 2000.
4. Иссад М. Международное частное право (пер. с фр.). - М., 1989.
5. КохХ., Магнус У., Винклер фон Моренфельс П. Международное частное право и сравнительное правоведение (пер. с нем. д. ю. н. Ю.М. Юмашева). - М., 2001.
6. Лунц Л.А. Курс международного частного права. Общая часть. - М., 1973.
7. Лунц Л.А., Марышева Н.И., Садиков О.И. Международное частное право. - М., 1984.
8. Международное частное право: Учебник для вузов. / Под ред. Марышевой Н.И. - М., 2000.
9. Мосс Д. Автономия воли в практике международного коммерческого арбитража. - М., 1996.
10. Перетерский И.С., Крылов СБ. Международное частное право. - М., 1959.
11. Рубанов А.А. Заграничные наследства (отношения между капиталистическими и социалистическими странами). - М., 1975.
12. Batiffol / Lagarde. Droit international prive, Bd. I. - Paris, 1993.
